（2016）川01刑终116号

【关键词】诈骗罪  证据不足  发回重审

【基本案情】

       邓某某修建崇州市济协乡“景秀西江”工程期间，张某某与何某共同借款人民币900余万元给邓某某用于工程建设。后邓某某因资金困难，遂于2010年12月委托吴某某代为管理项目。张某某因无法联系到邓某某，便与吴某某协商，请吴某某帮张某某找到邓某某更换借款凭条并向邓某某收取900余万元欠款，张某某向吴某某支付100万元作为好处费。2010年12月，吴某某与邓某某、张某某、何某等人借款800万元，欠吴某某借款100万元，并出具借款凭条。2011年张某某、吴某某分别使用该借款凭条，以“景秀西江”的房产抵偿了上述债权。案发后吴某某抵偿的四套房产已退还给了张某某。2010年的一天，邓某某支付给张某某和何某每人5万元。同年12月17日，何某通过工商银行卡将人民币10万元转入吴某某的前妻张某银行卡中。2012年12月份的一天，吴某某从张某某处取得现金10万元。

【一审法院认为】

       被告人吴某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物10万元，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究其刑事责任，判决如下：

       一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。

       二、涉案赃款人民币10万元继续予以追缴，追缴后发还给被害人。

       被告人吴某某不服原审法院有罪判决，遂提起上诉，二审法院认为一审法院事实认定不清，发回重审。

【一审辩护人意见】

       四川蜀天律师事务所接受吴某某委托，指派本所赵枫律师为其辩护，查阅案卷材料调取相关证据提出以下意见：

       一、辩护人认为本案被告人吴某某不构成诈骗犯罪。

       二、本案中没有诈骗事实。

       （1）、本案对吴某某在什么时间？什么地点？实施的什么诈骗犯罪行为？无法查明！无法查清！因为，公诉书的所谓“犯罪事实”根本不存在！

       （2）、张某某、何某在什么时间？什么地点？以什么方式？向邓某某核实其所谓被诈骗的事实？没有任何证据证明。并且邓某某证明张某某、何某没有向他核实事实的情况！

       （3）、所谓诈骗犯罪，应当是编造虚假事实。而本案根本不存在吴某某编造虚假情况，以非法占有为目的，向所谓的受害人骗取钱款的事实。

       三、何某的身份应当是受害人，而非证人。

       四、本案证据，自相矛盾，不能证明吴某某存犯诈骗罪（何某的陈述，前后不一，相互矛盾，根本不能反映真实的事实）。

       五、本案的证人证言，证明了吴某某无罪。本案中，指控吴某某假借邓某某名义向张某某、何某收取10万元钱的事实，仅仅只有受害人陈述，没有其他任何证据，这足以认定本案公诉证据没有查证属实，吴某某犯诈骗罪不存在。

       六、本案是以有罪推定起诉，是错误的。

       七、本案是正常的民事纠纷。

【重审结果】

       本院认为，四川省双流县人民检察院起诉指控被告人吴某某犯诈骗罪事实不清，证据不足，被告人吴某某的行为不构成诈骗罪，被告人吴某某无罪。

双流县人民检察院不服该判决，向成都市中级人民法院提起抗诉。

【终审裁定】

       二审法院认为，原审程序合法，认定事实与适用法律正确，抗诉机关的抗诉理由不能成立。裁定驳回抗诉，维持原判。